El Departamento de Seguridad Nacional (DHS, por sus siglas en inglés), pasó una norma muy esperada sobre temas que impactan principalmente a trabajadores profesionales H-1B y solicitantes de visa basadas en empleo y sus dependientes. La norma pretende aclarar y codificar los temas relacionados con la retención de emigrantes trabajadores EB-1, EB-2, EB-3, y hacer mejoras que impactan a trabajadores no-inmigrantes. Su propósito es optimizar los procesos, incrementar la movilidad de trabajos y proporcionar consistencia en la resolución de este tipo de casos. Los empleadores como también los empleados se verán muy beneficiados de las nuevas provisiones en diferentes formas. Mientras que muchas de estas provisiones simplemente codifican la política y práctica actual, algunas de estas actualizaciones aclaran áreas que han sido ambiguas y otras hacen cambios que pueden resultar en consecuencias significativas – principalmente para el bien. La norma entra en vigencia el 17 de enero de 2017.

Algunas de las provisiones más importantes son las siguientes:

Periodos de Gracias, Movilidad y fechas de Prioridad

  • Un periodo de gracia de 60 días o un periodo de gracias hasta que termine el actual periodo de validez, cualquiera que sea más corto para aquellos en estatus H-1B, TN, O-1, L-1, E-1, E-2, E-3, y  H-1B1, para salir del país o buscar Nuevo empleo para extender su estatus;
  • Curar el dilema sin salida al emitir aprobaciones de H-1B temporales para los cargos que requieren n profesional licenciado, pero donde un solicitante tiene que tener el estatus H-1B antes de solicitar la licencia;
  • Codificación de los procedimientos de “movilidad” que permiten a algunos trabajadores quienes tienen la solicitud de la tarjeta verde pendiente por más de 180 días o más, a cambiar de trabajo o empleador si poner en riesgo las I-140s aprobadas;  
  • Permitiendo casos donde la petición I-140 aprobada previamente permanece valida a pesar del retiro subsecuente del empleador o el cierre permanente del negocio del empleador; y
  • Finalizar la política actual de USCIS que generalmente establece una fecha prioritaria para un tarjeta verde basada en empleo, cuando se solicita una petición PERM o similar. Se puede conservar esa fecha de prioridad mientras que después no se revoque la petición I-140 por fraude, falsedad, anulación de la certificación laboral, o un error importante. 

Hay detalles importantes en cada una de estas nuevas regulaciones que afectan la aplicabilidad, alcance, y excepciones.

Aclaración sobre los Empleadores Exentos a los Límites

La norma final aclara los requisitos asociados con el empleo exento de límites para los trabajadores H-1B por entidades sin ánimo de lucro que están afiliadas o relacionadas con instituciones de educación superior u otras instituciones que estén exentas al límite. La norma final agrega otra forma de calificar como un empleador exento de límite: mostrando un acuerdo formal por escrito, entre la entidad y la institución de educación superior, el cual establece una relación de trabajo activa y que una actividad fundamental de la entidad sin ánimo de lucro contribuye directamente a la misión de investigación o educación de la institución. Además, la nueva norma expande la definición de “una organización gubernamental de investigación” para incluir también a las organizaciones estatales y locales. Anteriormente solo calificaban organizaciones federales  de investigación. 

Además, se definió un requisito separado que está relacionado con los beneficiaros H-1B que trabajan ‘en’ una organización elegible exenta de límite. Trabajadores H-1B que estén trabajando en pero no empleados por una organización elegible, tienen que pasar la mayoría de su tiempo desempeñando labores de trabajo al comienzo elegible y esas labores tienen que, directamente y principalmente, avanzar aún más la misión o propósito de la organización exenta de límite. Finalmente, las regulaciones continuarán permitiendo empleo actual con un empleador exento de límite, como también un empleador sujeto a límite, siempre que el empleo exento de límite esté documentado y preservado.

Cambios a la Autorización de Empleo

Cuando publicaron la norma final, DHS logró introducir cambios sobre como procesará las solicitudes para el documento de autorización de empleo (EADs), específicamente las extensiones. El cambio más alarmante es que USCIS está anulando formalmente la norma que requiere la adjudicación del EAD 90 días luego de presentar la solicitud. Esta anulación del requisito de adjudicar los EADs dentro de un periodo de tiempo razonable, definitivamente no coincide con la intención expresada de “mejorar la estabilidad y certeza” de las personas extranjeras y sus empleadores. USCIS permitirá presentar la solicitud 180 días (Incremento de los actuales 120 días) de antemano en algunos casos, pero esto se establecerá basándose en categoría por categoría de EAD, y hay que ver si esto ayudaría en la aplicación real.